法律硕士综合课（分析题）模拟试卷22 (题后含答案及解析)
题型有：1.
《礼记．曲礼上》：“礼不下庶人，刑不上大夫。”孔颖达疏：“礼不下庶人者，谓庶人贫无物为礼”；“刑不上大夫者，制五刑三千之科条不设大夫犯罪之目也”，“非谓都不刑其身也，其有罪则以八议议其轻重耳。”请运用中国法制史的知识和理论，分析上述材料并回答下列问题：
1． 上述材料反映了西周的什么现象?
正确答案：材料反映的是西周时期礼与刑的关系问题。礼仪规范不适用于庶人，因为贫贱的庶人没有足够的物质条件遵守贵族的礼仪；如何处刑不适用于大夫及大夫以上的贵族，因为制定的五刑、科条三千没有设定有关大夫的犯罪。但是并不是说大夫及大夫以上的犯罪不处刑，只不过犯罪后根据八议来确定其罪行的轻重。 涉及知识点：中国法制史
2． 西周为何出现该现象?
正确答案：“礼不下庶人”，是因为制定礼的主要目的是为了调整社会的宗法等级秩序。各级贵族的活动主要靠礼进行规范，而庶人之类的普通民众则用刑罚来威慑。所谓“刑不上大夫”，刑罚的制定主要不是针对大夫以上各级贵族，而是为了防范庶人以下的平民百姓。大夫以上贵族犯罪不适用一般刑罚，但不是一律不适用刑罚。“礼不下庶人，刑不上大夫”不仅是西周“礼治”的特点，也是指导西周立法、司法的重要原则。 涉及知识点：中国法制史
《明史.刑法志一》：五刑之外，徒有总徒四年， (遇例减一年者)，有准徒五年， (斩、绞、杂犯减等者。)流有安置，有迁徙，(去乡一千里，杖一百，准徒二年。)有口外为民，其重者日充军。充军者，明初唯边方屯种。后定制，分极边、烟瘴、边远、边卫、沿海、附近。军有终身，有永远。二死之外，有凌迟，以处大逆不道诸罪者。充军、凌迟，非五刑之正，故图不列。凡徒流再犯者，流者于原配处所，依工、乐户留住法。三流并决杖一百，拘役三年。拘役者，流人初止安置，今加以居作，即唐、宋所谓加役流也。 徒者于原役之所，依所犯杖数年限决讫，应役无得过四年。
3． 请根据该段文字说明《大明律》在“五刑”之外所规定的刑种。
正确答案：《大明律》在五刑之外规定的刑种有特殊徒刑(总徒四年、准徒五年的徒刑)、特殊流刑(安置和迁徙)、充军刑和凌迟刑。 涉及知识点：中国法制史
4． 请根据该段文字说明充军刑适用情形的发展。
正确答案：明初，充军刑仅适用于边境卫所屯种，后成为定制，分为极边、烟瘴、边远、边卫、沿海、附近六种。刑期分为终身和永远两种。但由于充军并非五刑规定的正式刑种，因此在《大明律》附载图中没有列明。 涉及知识点：中国法制史
5． 请根据该段文字说明凌迟和徒流再犯者的刑罚适用情形。
正确答案：1)凌迟适用于犯有大逆不道诸罪。 2)对于徒流再犯的，原处流刑的罪犯在原发配处依照工、乐户留住法处理(工户和乐户都是贱民——编者注)。对于犯三流的徒流再犯者，除本罪外，并处决杖一百，拘役三年。对于并处拘役的，该刑罚产生之初仅限于安置，但明朝改为居作，类似于唐朝的加役流。对于犯徒罪的徒流再犯者，在原地服役，但服役年限不能超过四年。 涉及知识点：中国法制史
6． 请根据该段文字评价明朝刑罚制度的发展。
正确答案：1)明朝继续沿用封建制五刑，但徒刑、流刑都附加杖责。如迁徙刑，准徒二年并杖一百，三流拘役并杖一百。 2)准适用的情形有所扩大。 3)徒刑、流刑附加杖责，充罚领域的充分体现。 涉及知识点：中国法制史
《明史．刑法志一》：五刑之外，徒有总徒四年，(遇例减一年者)，有准徒五年，(斩、绞、杂犯减等者。)流有安置，有迁徙，(去乡一千里，杖一百，准徒二年。)有口外为民，其重者曰充军。充军者，明初唯边方屯种。后定制，分极边、烟瘴、边远、边卫、沿海、附近。军有终身，有永远。二死之外，有凌迟，以处大逆不道诸罪者。充军、凌迟，非五刑之正，故图不列。凡徒流再犯者，流者于原配处所，依工、乐户留住法。三流并决杖一百，拘役三年。拘役者，流人初止安置，今加以居作，即唐、宋所谓加役流也。徒者于原役之所，依所犯杖数年限决讫，应役无得过四年。请运用中国法制史知识和理论，分析上述文字并回答下列问题：
7． 请根据该段文字说明《大明律》在“五刑”之外所规定的刑种。
正确答案：《大明律》在五刑之外规定的刑种有特殊徒刑(总徒四年、准徒五年的徒刑)、特殊流刑(安置和迁徙)、充军刑和凌迟刑。 涉及知识点：中国法制史
8． 请根据该段文字说明充军刑适用情形的发展。
正确答案：明初，充军刑仅适用于边境卫所屯种，后成为定制，分为极边、烟瘴、边远、边卫、沿海、附近六种。刑期分为终身和永远两种。但由于充军并
非五刑规定的正式刑种，因此在《大明律》附载图中没有列明。 涉及知识点：中国法制史
9． 请根据该段文字说明凌迟和徒流再犯者的刑罚适用情形。
正确答案：1)凌迟适用于犯有大逆不道诸罪。2)对于徒流再犯的，原处流刑的罪犯在原发配处依照工、乐户留住法处理(工户和乐户都是贱民——编者注)。对于犯三流的徒流再犯者，除本罪外，并处决杖一百，拘役三年。对于并处拘役的，该刑罚产生之初仅限于安置，但明朝改为居作，类似于唐朝的加役流。对于犯徒罪的徒流再犯者，在原地服役，但服役年限不能超过四年。 涉及知识点：中国法制史
10． 请根据该段文字评价明朝刑罚制度的发展。
正确答案：1)明朝继续沿用封建制五刑，但徒刑、流刑都附加杖责。如迁徙刑，准徒二年并杖一百，三流拘役并杖一百。2)准适用的情形有所扩大。3)徒刑、流刑附加杖责，充军刑和凌迟刑的适用说明明朝的刑罚较前代日趋残酷，这是封建主义恶性发展在刑罚领域的充分体现。 涉及知识点：中国法制史
《汉书．刑法志》：“……当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左趾者，笞五百；当斩右趾……弃市。”“是后，外有轻刑之名，内实杀人。斩右趾者又当死。斩左趾者笞五百，当劓者笞三百，率多死。”“景帝元年，下诏曰：‘加笞与重罪无异，幸而不死，不可为人。其定律：笞五百曰三百，笞三百曰二百。’又曰‘笞者，所以教之也，其定箠令’。”请运用中国法制史的知识和理论，分析上述材料并回答下列问题：
11． 上述材料反映了汉朝的什么现象?
正确答案：材料反映了汉朝文景时期的刑制改革。文帝十三年下令除肉刑，把黥刑(墨刑)改为髡钳城旦舂，改劓刑为笞刑三百，改斩左趾为笞刑五百，改斩右趾为弃市刑，意在从法律上废除肉刑，减轻刑罚的残酷程度。景帝在文帝改革的基础上进一步改革，其一，两次减少笞刑数目：第一次，将劓刑笞三百改为笞二百，斩左趾笞五百改为笞三百。第二次，分别减笞三百为二百，笞二百为一百。其二，颁定《箠令》，规定笞杖规格、受刑部位以及行刑不得中途换人等。 涉及知识点：中国法制史
12． 该现象有何意义?
正确答案：文景时期的刑制改革顺应了历史发展，使以肉刑为主的刑制摆脱了原始形态，为后世五刑体系的建立奠定了基础。文、景帝的刑制改革揭开了从肉刑到劳役刑过渡的序幕，是旧五刑(奴隶制五刑)向新五刑(封建制)五刑转变的标志，在中国封建法制史上具有划时代意义。 涉及知识点：中国法制史
《明公书判清明集.户婚门.立继类》记载：“立继者谓夫亡而妻在，其绝则其立也当从其妻，命继者谓夫妻俱亡，则其命也当唯近亲尊长。立继者与子承父分法同当尽取其产与为之。命继者于诸无在室、归宗诸女，止得家财三分之一。又准户令：诸已绝之家立继绝子孙(谓近亲尊长命继者)，于绝家财产者，若止有在室女，即以全户四分之一给之，若又有归宗诸女，给五分之一。止有归宗诸女，依户绝法给外，即以其余减半给之，余没官。止有出嫁诸女者，即以全户三分为率，以二分与出嫁女均给，余一分没官。”
13． 上述记载反映的是什么制度?
正确答案：该段记载说明的是有关宋朝“户绝”财产的继承，对于“户绝”财产，宋朝包括立继和命继两种方式。所谓立继，即妻子收养同宗子辈为立继子；所谓命继，即夫妇皆亡后由近亲属尊长所指定的同宗子辈为命继子。 涉及知识点：中国法制史
14． 对于反映的制度，宋朝是如何作出规定的?
正确答案：宋朝有关“户绝”财产的继承有立继和命继两种方式：凡是夫亡而妻在，立继从妻，称为“立继”；凡是夫妻俱亡，立继从其尊长亲属，称为“命继”。立继子的财产继承权与亲生子相同，而命继子在没有在室女的情况下，享有对死者1／3的财产继承权，其余财产由出嫁女、归宗女继承。 涉及知识点：中国法制史
15． 对于记载中提到的在室女，宋朝是如何规定的?
正确答案：如果有在室女，继子与绝户子女虽都享有继承权，但在室女享有3／4的财产继承权，命继子享有1／4的财产继承权。如果没有在室女，出嫁女享有1／3的财产继承权，命继子享有1／3的财产继承权，另外1／3收归国有。 涉及知识点：中国法制史
16． 试说明该段记载反映的问题。
正确答案：由于宋朝商品经济的发展和私有观念的深化，财产继承的范围不仅扩大到继子，而且妇女的继承份额也相应增加，这表明宋朝的财产继承制度更加完备。 涉及知识点：中国法制史
