第２７卷第５期 ２０１８年５月 中 国 矿 业 ＣＨＩＮＡ ＭＩＮＩＮＧ ＭＡＧＡＺＩＮＥ Ｖｏ１．２７，ＮＯ．５ Ｍａｙ ２０１８ 国有企业矿产品进出口贸易业务的法律风险防范 张 靖 （中铁资源集团有限公司，北京１０００３９） 摘要：伴随着国家“一带一路”倡议的推行，国有企业正面临着前所未有的机遇，一方面“一带一路” 沿线国家矿产资源丰富，另一方面国内矿业市场空间有限，国有企业必须走出去开拓广阔的国际矿业市 场。鉴于矿业市场上下游产业链较长，本文以国际大宗矿产品贸易市场为切入点，综合归纳市场上风险成 舳一“ ～一叽眦 ～一ｍ 一～幻一～． ～一一～一．～ｍ垦 一～肌 一～ 因及表现，围绕货物转移和货款收付两个环节，深入分析国有矿业公司在开展进出口贸易业务中存在的法 律问题，并立足于海外风险合规管理的需要，从实证的角度提出建立一套完备的事前防范、事中控制、事后 补救有序衔接、有效应对的法律风险防范机制。 关键词：矿产品；进出口贸易；法律风险；国有企业 中图分类号：Ｆ４１６．１；Ｄ９９６ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００４—４０５１（２０１８）０５—００２８—０５ Ｌｅｇａｌ ｒｉｓｋ ｐｒｅｖｅｎｔｉｏｎ ｆｏｒ ｉｍｐｏｒｔ ａｎｄ ｅｘｐｏｒｔ ｔｒａｄｅ ｏｆ ｍｉｎｅｒａｌ ｐｒｏｄｕｃｔｓ ｏｆ ｓｔａｔｅ－ｏｗｎｅｄ ｅｎｔｅｒｐｒｉｓｅｓ ＺＨＡＮＧ Ｊｉｎｇ （Ｃｈｉｎａ Ｒａｉｌｗａｙ Ｒｅｓｏｕｒｃｅ Ｇｒｏｕｐ Ｃｏ．，Ｌｔｄ．，Ｂｅｉｊｉｎｇ １０００３９，Ｃｈｉｎａ） ～一哪 ～山一 一一一～一～ 一～一ｍ 一 ～ 一 在经历了国际宏观经济形势下行以及国内产能 矿产品价格持续震荡波动已成为常态，加之进出口 矿产品贸易环节多、交割周期长、交易关系复杂，贸 易过程中很容易滋生法律风险。伴随着“一带一路” 倡议的实施，中国与沿线国家的矿产品贸易将更加 频繁且贸易额也将稳步上升，因此有必要深入分析 国际矿产品贸易法律风险的成因和防范机制，以夯 过剩双重打压的低迷触底期后，大宗商品市场自 ２０１６年下半年开始渐渐走出了下行通道，虽然铜和 钴的产品价格基本恢复到衰退前的水平，但由于部 分矿产品具有商品和金融的双重属性，在世界经济 跌宕起伏、矿产行业周期性调整的宏观经济形势下， 实国有矿业公司“走出去”的步伐。 收稿日期：２０１７－０８—１８ 责任编辑：宋菲 １矿产品进出口贸易风险现状 １．１价格风险 作为资源类商品，矿产品贸易市场具有明显的 寡头垄断特征，大型矿山企业通常利用控制产量的 手段达到影响矿产品价格的目的，导致矿产品价格 作者简介：张靖（１９８４一），女，湖南澧县人，硕士研究生，中级经济 师，现就职于中铁资源集团有限公司法律合规部，Ｅ—ｍａｉｌ：ｚｈｊ—ｂｅａｕｔｙ ＠１６３．ｃｏｍ。 引用格式：张靖．国有企业矿产品进出口贸易业务的法律风险防范 Ｅ１］．中国矿业，２０１８，２７（５）：２８—３２．ｄｏｉ：１０．１２０７５／ｊ．ｉｓｓｎ．１００４—４０５１． ２０１８．０５．０１６ 受供给端的影响更为明显 ］。同时，受到宏观经济 第５期 张 靖：国有企业矿产品进出口贸易业务的法律风险防范 ２９ 走势的波动及各国法规的规制，矿产品的市场 价格频繁波动。此外，汇率的变化也会增加矿产品 提供融资。国内的民营企业因融资渠道受限，往往 利用国有企业在银行授信评级的优势以及急于扩大 经营规模的心理，在与国有企业签订贸易合同后取 得银行融资，销售货物后再返还一定手续费给相应 国有企业。矿产品贸易由于流程复杂、资金需求量 大，且存在着矿种、行业的专业壁垒，更易被沦为借 贸易之名行融资之实的虚假贸易活动，加之矿业市 场上下游被他人控制，存在着极大的资金风险、法律 风险等，一旦实际贸易出现问题、资金链断裂，国企 的价格风险。由于人民币币值同矿产品价格呈负相 关性，人民币升值，出口矿产品就压缩了资金成本优 势，人民币贬值，进口矿产品则加大资金成本压力。 １．２质量风险 与工业加工制成品不同，作为不可再生的自然 资源，尤其是某些稀有战略性矿种，各国对矿产品贸 易均采取了不同程度的管制措施，其中矿产品的质 量优劣对贸易交往起到了决定性作用。一般而言， 往往沦为最后的接盘侠。 矿产品中有毒有害元素含量、主要金属元素含量、杂 质含比、水分含量和重量四项指标最容易引发质量 风险［２］。其中，有毒有害元素含量关乎一国的生态 环境安全，是出入境检验检疫部门判断货物是否准 予进出口的重要标志，决定贸易双方能否顺利进行 交易。主要金属元素含量反映了某一矿产品的品质 优劣，是贸易双方进行交易定价的基本依据，直接影 响产品的价格。水分含量和重量是货物结算计价的 主要依据，也是贸易双方容易产生争议的部分。因 此，无论是在出产地自检、装货前检验、卸货地委托 检验，还是入厂检验［１］，双方都会因对抽检样品的封 存提取的规范性、检验标准的差异性、误差范围的大 小等产生诸多争议。 １．３信用风险 “一带一路”沿线有很多发展中国家，部分发展 中国家相对比较落后，国内时局动荡，武装政变、恐 怖袭击、宗教冲突、工人罢工、管制等不可预见 的非市场性风险时有发生，一旦发生此类事件，对于 贸易活动都会产生较大的影响。 国有企业在国际贸易经营过程中势必会面临市 场和非市场的操作风险，由于部分国有矿业公司对 大宗矿产品市场的风险隐患认识不到位，往往等到 风险发生之后再去追责，已经造成了损失且难以弥 补。自２０１４年下半年以来至２０１６年上半年，受矿 业市场周期性调整、全球经济增长放缓、美元升值等 因素的影响，国际大宗矿产品的价格出现断崖式下 跌，当进口贸易商的利润得不到实现的时候，很可能 选择逾期付款或拒绝付款等违约行为，从而会对整 个贸易链产生系统性风险［３］。 ２矿产品进出口贸易中存在问题分析 ２．１未对交易方的资信和履约能力进行深入调研 考察 由于我国法律、行规禁止非金融机构以提 供融资服务为主业，提供融资方不能直接与融资方 开展借贷业务，只能利用各种形式的贸易活动，变相 ２．２资金收付及比例没有合理调配 为合理避税以及赚取中间差价，国有矿业企业 均开展了转口贸易业务，但有的企业急于开展业务， 没有匹配好收付款的节奏和频率，一方面对外采购 约定的预付款比例高，甚至是一次性支付且没有相 应担保，另一方面在对外销售时，又需等到货物到达 目的地一段时间后才收取全部合同款项，导致企业 被迫垫资。此外，在上游出口企业逾期交货导致中 间商对下游进口企业迟延交货，而中间商又因供货 周期影响无法得到及时补货救济的情况下，若上游 出口企业对中间商的违约金赔偿额度设置较低的， 则可能导致无法涵盖中间商由此遭受的损失。 ２．３未选择合适的付款方式 信用证的付款方式在大宗矿产品贸易中被广泛 采用，基于矿产品本身的特殊性，信用证在单证操 作、单据条款和不符点提示方面与普通商品贸易项 下的信用证有所区别［４］。对于出口商而言，可能会 因业务人员的法律及贸易相关知识的欠缺，而被进 口商故意开立“单证”“单单”不符的信用证，导致出 口商无法完成约定的交单义务。 ２．４货物未实现真实的流转 由于矿产品的体量较大，运输及仓储均须具备 一定的资质及条件，矿业企业从事贸易时，为简化手 续和流程，对于货权的转移采取以书面盖章确认的 “货权转移单”等形式进行确认，而实际物流以“直 拨”的方式操作［４］。在该种操作模式下，某些中小 型的矿业企业对货物的监管，仅简单采取委派业 务员驻扎港口、码头等存放地进行监管确认的方 式，而鲜少采取租赁第三方仓库堆存货物的方式， 造成企业对货物的处置权流于形式，会导致货财 两空的结果。 。３法律风险防范措施 加强矿产品贸易业务风险防范，提升国有矿业 企业的风险管理水平，需要合理构建以事前法律风 险防范、事中法律风险控制为主和以事后法律补救 ３Ｏ 中国矿业 第２７卷 为辅的法律风险保障体系和内部法律监督机制。 ３．１事前法律风险防范措施 ３．１．１合理布局产品结构、业务模式 大宗矿产品存在着较高的市场准入的壁垒，国 有矿业企业不能一味追究经济规模效应而全面扩展 经营业务，必须根据所在企业的产品优势、市场定 位，合理评估企业自身风险承受能力，有所为有所不 为，才能进退有度。尤其是国有矿业企业在开展融 资性贸易、套期保值等高风险业务时，需要将风险防 范作为各项工作的第一要务。 ３．１．２健全合规管理体系 开展合规管理体系建设，是贯彻重大决 策部署以及适应国资监管新要求的表现，国有矿 业企业应当根据国资委发布的《企业全面风 险管理指引》及财政部等五部委联合发布的《企业 内部控制基本规范》等规范性文件的要求，针对大 宗矿产品购销的现实需求，构建合规管理体系，明 确整个业务流程的操作风险，完善从项目谈判、合同 签署、货物流转、资金结算、应急预案等关键节点的 风险防范机制并分解到各职能部门、管理层级，确保 风险管控与经营管理的有机结合。尤其是在关键操 作层面，防止因个别业务人员的风险偏好而影响整 个交易的安全［５］。 ３．１．３加强对合作方的信用管理 合作方的选择基本上决定一项交易是否成功， 国有企业偏爱与国有企业合作的原因主要是从对方 承担违约责任能力的角度出发。但无论是国有企业 还是民营企业，都需要科学合理地确定选择标准，应 该从履约能力、经营业绩、管理水平等度进行考 量，调查合作方贸易项下货物流、资金流、单据流的 流转方式和管理模式，了解合作方真实的贸易目的 和上下游交易方的情况，并建立合作方的信息库，通 过过往的合作情况，将资信差的企业列入黑名单，从 源头上控制交易风险。如果合作方属于制造商或最 终用户，对其资信调查与评估还要延伸至所在国的 政治、经济等领域，许多发达国家设立了对外国政治 风险进行评估的专业机构。同时，国有矿业企业也 可以与我国驻外机构，以及在东道国已经设立 的中资企业加强联系与沟通，充分利用各种渠道了 解东道国的情况。 ３．２事中法律风险控制措施 ３．２．１规范合同文本 签约合同时，应尽量采用本企业制定的格式文 本，且在格式合同中要完善合同条款，明确双方权利 义务，格式合同中应包括货物的价格及其调整机制、 数量及其确认原则、质量检验和品质保证、履约担 保、货物的运输、装卸、仓储、违约的情形以及处罚条 款、争议解决方式、合同生效要件等主要条款。 １）在商检条款中，要明确货物与样品在金属 量、品质存在的误差范围，确定双方认可的检验机构 及检验标准。 ２）在价格条款中，要充分考虑到国际市场价格 的波动以及结算货币的汇率波动，可在报价中计提 汇率风险准备金、利用远期汇率等金融衍生品抵抗 汇率风险 ］、采取点价交易提高价格的公平度、透 明度。 ３）在支付方式中，企业可根据资金风险高低的 不同，选择最适宜的结算手段，一般而言，货前电汇 对于出口商的资金风险最低而对于进口商的资金风 险最高，以下依次是，跟单信用证、付款交单、承兑交 单和货后电汇。由于托收方式对于银行义务约束较 小，既不保障进口商的付款义务履行、也不代出口商 保管货物，故交易双方选择此种结算方式的，应在合 同中对于交单、提货的流程进行更明确的约定。 在支付的比例和节点上，要合理衔接与上下游 的采购合同和销售合同，原则上，尽量压缩采购合同 预付款的比例、提高销售合同的回款速度，在采购合 同中应当保留一部分尾款或由对方出具不可撤销的 银行保函作为履约或产品质量的担保。在背对背的 合同中，尽量确保销售合同的每一阶段的销售回款 比例高于采购合同的付款。 ４）大宗矿产品交易涉及的数量较多，受制于上 游矿山企业的生产规模，会影响到当期交货数量，需 要双方就交货数量设置一定比例的浮动范围，并以 提单记载的重量和数量为准，此外，当货物在途过程 中发生货损的，还应明确结算计价的标准。 ５）在运输条款中，企业会根据自身业务规模以 及产品目的地选择相适应的国际贸易术语，一般而 言，应当尽量采用ＣＩＦ条件或ＣＦＲ条件，由于进出 口贸易涉及国家地区较多，货物安全就成为进出口 贸易业务链条中关键环节之一。如果是出口商安排 船公司和货物代理运输的，国有企业应要求货物代 理应具有相应的认证资质，随时更新货物运输的情 况，并对货物到港后的提货过程作出明确约定。 ６）关于货物风险和所有权转移，如果采取国际 贸易术语，因风险转移已有明确规定，需要合理安排 采购和销售环节的衔接，尽量避免出现风险真空，即 使需要由国有企业承担产品风险的，也可考虑通过 保险转移相应的风险。 关于货权转移，可以在采购合同中约定，产品货 第５期 张 靖：国有企业矿产品进出Ｅｌ贸易业务的法律风险防范 ３１ 物所有权自交付之日起转移，在销售合同中约定，产 品货物所有权自款项全部支付完毕之１３起转移，以 便于国有企业在上下游交易环节中全面控制货权， 以便于及时作出风险应对。 ７）在索赔条款中，国有企业应特别关注合同中 是否约定了违约金上限、赔偿责任上限以及此类上 限是否合理。同时，还应当注意在责任上限中是否 增加排除因素。根据惯例，责任上限通常仅排除因 故意、重大过失和知识产权侵权等给对方造成的损 失，其他的违约行为都应包括在上限内＿ｌ７］。 ８）相对国内买卖合同而言，国际贸易买卖合同 的适用法律比较复杂，涉及国际贸易惯例、国际贸易 公约、买卖双方所在国家或地区的域内法＿８］。此外， 二者最大的区别在于可以选择合同适用的法律，建 议首先选择中国的实体法，其次可选择我国签署或 加入的国际公约或同一法系的第三国的实体法。当 采用中国以外的其他国家的法律作为准据法时，在 合同用语文上应更加谨慎，尤其是在英文效力优先 的合同中，对关键词语的翻译要力求准确，防止出现 加重我方义务的情形。 ９）在争议解决条款中，建议优先选择在中国进 行仲裁，如对方有异议的，也尽可能选择在利益 的第三国，尽可能减少国际仲裁地域摩擦的风险。 ３．２．２重视合同评审 合同评审是各企业合同管理的核心工作。首 先，未经合同评审的不得对外签订合同，未经再次评 审的，任何单位和个人无权变更已评审过的合同条 款。其次要明确合同评审不等同于法律评审，法律 部门无法替代其他业务部门对合同的审查。再次， 国有矿业企业要根据大宗业务的特点，强化合同评 审要点，明确各级评审权限及职责。销售部门应对 购销合同的风险进行综合评估，重点关注合作方的 企业性质、贸易模式、抵押担保情况、货物运输仓储、 价格等条款；财务部门应对资金使用、账期风险、盈 利能力、付款手续等进行审查；法律部门应对交货方 式、货权转移、税费承担、质量检验、争议解决、生效 条件等法律条款进行审核。部门评审后还应提交分 管领导以及总经理审批后方能签署。若企业条件许 可的，可采取分级管理的模式，达到一定金额标准或 重大复杂合同，需报股东审批。 ３．２．３强化资金担保 对于连续多单的业务，国有矿业企业必须对每一 单业务进行动态监控，及时要求合作方追加保证金或 其他担保，担保余额不足的，严禁开展下一单业务。 １）合作方用自有资产提供担保的，应首先对抵 押物的价值、抵押物上是否存在权利竞合等情形进 行详细调查。抵押物首选易变现的房产、土地、车辆 等，原则上不接受矿权、股权等质押。抵押物的评估 价值应相当于单一合同额的２倍以上。 ２）资产负债率高于７０ 的企业、资产负债表存 在较大财务风险的企业、各地方融资平台、担保 公司提供的担保都不可作为企业可接受的担保 ｊ。 此外，合作方仅仅投保信用保险不能视为充分担保， 必须针对投保的风险敞口要求对方提供补充担保。 若自有资金不足的，可由其股东或第三方提供相应 的担保，或提供可接受的银行保函。 ３）贸易双方要签订抵押担保协议，并到相关 部门办理抵押登记手续。资产需要评估的，应聘 请专业的评估机构，不能用对方的评估报告作为 参考依据。 ４）接受担保的企业还需积极寻求已抵押资产 变现的途径，加快处置或盘活抵押资产速度，同时继 续寻找其他有效资产作为替补，落实担保方主体责 任与义务，加速现款回笼，降低款项回收风险 ］。 ３．２．４加强矿产品监管 对于矿产品贸易业务而言，保证矿产品的货物 安全是整个贸易链条中关键的一环，有的大型国有 矿业企业开展业务的区域广、品种多、规模大，全部 存放于自身仓库不利于利益最大化，可借助其他关 联公司的仓库存放货物，同时派专人现场监管或委 托第三方机构进行监管＿７］。此外，严禁企业将矿产 品运输、装卸、交接等工作委托给合作方或其指定的 代理人办理，并及时掌握单据的流转、动态监控矿产 品的转移情况。 ３．２．５强化合同执行中的风险控制 国有矿业企业要不断强化合同执行过程中的风 险控制，但风险控制非某一部门的专有职能，也并非 某一阶段的偶发情形，企业应摒弃“重签约、轻执行” 的合同管理理念，建立“三权分立”的风险控制和约 束监督机制，即合同履行、货物监控、资金支付必须 由企业的业务部门、物流管理部门、财务部门各负其 职、互相监督、互相制衡，实现合规管理与日常业务 的有机结合。合同执行过程中，要加强对合作方的 动态跟踪评价，随时关注对方的资产状况、经营能 力、业务模式的变化，提升风险防控能力，防止出现 内部信息传递反馈不顺畅、沟通协调不及时的弊病， 避免出现信用风险＿ｇ］，以实现内部控制体系的有效 实施。 ３．３事后法律风险补救措施 法律风险的发生不可避免，企业的业务部门要 ３２ 中国矿业 第２７卷 时刻关注交易履行情况，当合作方出现不能及时履 行主要合同义务、经营出现重大亏损或发生重大法 生连锁反应，导致无法估量的损失。目前国有矿业 企业当务之急应当是针对大宗矿产品贸易特有的市 律纠纷等情形时，除非对方能及时补充担保，否则， 企业应及时中止／终止合同，防止损失进一步扩大。 若一旦发生合作方逾期付款或违约弃货等违约 行为时，企业应立即启动信用风险止损机制和应收 场风险，搭建一套与企业自身经营范围、组织结构、 业务规模、行业特征相适应的，以事前评判防范、事中 预警控制、事后补救止损为核心的全方位、全流程的 法律风险管控机制，深入推进企业合规管理建设，通 过自身的依法合规经营，在国际市场上树立良好的 品牌、口碑和信誉，实现公司的持续健康发展。ｌ 参考文献 ［１］夏作铎，王哲，魏鑫．矿产资源型企业战略风险分析ＥＪ］．中国 矿业，２０１１，２０（６）：３７—３９． 预付账款催收机制。一方面采取有效的物权保障措 施＿１］，尽量保证在不亏损的前提下，依据合同约定和 法律规定果断处置其矿产品，或者快速将矿产品变 现或联系第三方接受该批矿产品，以保障企业的其 他经营活动不受影响；另一方面，若企业有损失的， 应根据货物处置应对预案及时联系合作方，及时采 取法律手段，尽量挽回损失。 ［２］孙志杰，赵军，纪启永．进１３矿产品贸易风险该如何规避［Ｊ］． 中国检验检疫，２０１６（６）：６６—６７． 经济损失业已确定后，企业若发现在签约、执行 业务过程中，相关人员存在失职、违规等情形的，应 追究相关人员的责任。在采取上述一系列补救措施 的过程中，企业应将诉讼与非诉讼事务有效衔接，形 成补救措施的规范化。 ４ 结 语 ［３］ 陈寰．大宗商品贸易项下进口信用证业务的风险与控制—— 基于进口地银行的视野ＥＪ］．对外经贸实务，２０１７（１）：５７—６Ｏ． ［４］李灵翔．国有商贸企业大宗商品贸易问题探析ＥＪ］．中国内部 审计，２０１６（９）：９０—９３． ［５］ 冯文湛．从企业内部控制的角度对国有企业贸易业务风险控 制的探讨与思考一基于对某国有企业大宗商品贸易中巨额资 金涉嫌被诈骗案例的分析评价［Ｊ］．经营管理者，２０１３（１２）： １６０． 随着“一带一路”倡议的实施，会有更多的国有 ［６］ 刘畅．新常态下公司贸易类业务如何进行法律风险防范［Ｊ］． 华北电力大学学报：社会科学版，２０１６，２（１）：７８—８１． 矿业企业走出国门，与沿线各国、企业开展合 作，但“一带一路”沿线涉及到６４个国家和地区，当 前地区冲突不断、全球经济增速放缓、行业周期波动 持续等都增加了大宗矿产品贸易产生风险的机率。 虽然国有矿业企业的业务范围广、资金规模大，具备 一［７］王青．大宗商品的业务风险防控［Ｊ］．铁路采购与物流，２０１７ （２）：２８—２９． ［８］冯丽静．我国国际货物贸易合同法律风险分析与防范［Ｄ］．呼 和浩特：内蒙古大学，２０１４． ［９］徐．国有企业国际贸易业务风险管控探讨［Ｊ］．财经界， ２ｏ１５（９）：９８—９９． 定的抵御风险的能力，但风险一旦发生，更容易产 米米柴米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米米 （上接第１８页） ［１２］许万文，张文涛．德兴铜矿酸性矿山废水污染分析［Ｊ］．江西化 工，２００４（１）：８７—９０． ［１３］刘圣伟，ｉＥｔ￣ＸＦ，．用卫星高光谱数据提取江西德兴铜 矿矿山废水的ｐＨ值污染指标［Ｊ］．地质通报，２００３，２２（１１）： １０１３—１０２０． ［１４］杨新军，张慧，王子侨．基于情景分析的西北农村社会生态系 统脆弱性研究——以榆中县中连川乡为例［Ｊ］．地理科学， ２０１６．３５“；）．９５２—９５９． ［１５］ＤＥ ＣＨＡＺＡＬ Ｊ，ＱＵＥＴＩＥＲ Ｆ，ＬＡＶＯＲＥＬ Ｓ，ｅｔ ａ１．Ｉｎｃｌｕｄｉｎｇ ｍｕｌｔｉｐｌｅ ｄｉｆｆｅｒｉｎｇ ｓｔａｋｅｈｏｌｄｅｒ ｖａｌｕｅｓ ｉｎｔｏ ｖｕｌｎｅｒａｂｉｌｉｔｙ ａｓｓｅｓｓｍｅｎｔｓ ｏｆ ｓｏｃｉｏ—ｅｃｏｌｏｇｉｃａｌ ｓｙｓｔｅｍｓ［Ｊ］．Ｅｎｖｉｒｏｎｍｅｎｔａｌ Ｃｈａｎｇｅ，２００８，１８（３）：５０８—５２０· ［１６］郝玉芬，杨璐，胡振琪．矿一粮复合区土地利用规划环境影响评 价［Ｊ］．中国矿业，２００７，１６（９）：４２—４４． ［１７３卢元清，白中科，胡兴定，等．基于修正模型的矿一农一城复合区 生态服务价值研究：以山西省平朔为例［Ｊ］．中ＩＮ矿业，２０１５， ２４（１１）：５６—６４． Ｇｌｏｂａ１
